114年公務人員初等考試　法學大意（初等考、地特五等）　考古題與解析

(A)錯誤。本題要選敘述錯誤者。憲法規範政府組織與人民權利義務，是國家根本大法。

(B)正確。法律案經立法院通過後，尚須移送總統公布，並自公布日起算至第三日起發生效力；未經公布不生效力。此項為錯誤敘述。

(C)錯誤。本題要選敘述錯誤者。命令不得逾越母法的授權範圍。

(D)錯誤。本題要選敘述錯誤者。憲法、法律、命令的位階順序確實如此。

(A)錯誤。考核是對績效或執行成果的評價，不生使事項發生法定效力的作用。

(B)錯誤。備查是下級機關將已生效的事項報請上級知悉，上級不作准駁的決定。

(C)錯誤。監督是上下級關係的總稱，不是特定的法定行為態樣。

(D)正確。核定是上級對下級陳報事項加以審查並作成決定，該事項須經核定才發生法定效力——與備查「僅供知悉」正好相對。

(A)錯誤。本題要選敘述錯誤者。兩者都在文義的可能範圍內操作，超出者即屬類推或法律漏洞的填補。

(B)錯誤。本題要選敘述錯誤者。把「人民」限縮為自然人，是縮小文義所及範圍的限縮解釋。

(C)錯誤。本題要選敘述錯誤者。侵益性規定應從嚴解釋，這是法治國對人民的保障。

(D)正確。例外規定是對原則的破壞，應從嚴解釋，不得擴張適用，否則例外將吞噬原則。此項把方向講反，為錯誤敘述。

(A)錯誤。共有人請求裁判分割，是行使分割請求權以形成新的權利狀態，性質上為形成權（形成之訴）。

(B)錯誤。減少價金是買受人單方意思表示即變更契約內容，屬形成權。

(C)正確。時效完成後債務人拒絕給付，行使的是時效抗辯權——它只讓債務人得以拒絕履行，並不使既存的法律關係發生變動，屬抗辯權而非形成權。

(D)錯誤。解除契約是以單方意思表示消滅契約關係，是典型的形成權。

(A)錯誤。公布法律及其廢止的權限在總統，不在立法院。

(B)正確。法律的廢止與制定採相同程序：經立法院通過，由總統公布。

(C)錯誤。主管機關無權公布法律的廢止。

(D)錯誤。廢止的法規自公布或發布之日起算至第三日起失效，不是公布當日即失效。

(A)正確。法律的名稱限於法、律、條例、通則四種；「組織通則」即以通則為名，屬立法院通過、總統公布的法律。

(B)錯誤。「細則」是命令得用的名稱。

(C)錯誤。「準則」是命令得用的名稱。

(D)錯誤。「規程」是命令得用的名稱。

(A)錯誤。剝奪生命的要件與程序，以法律規定即可，憲法未要求須由憲法本身明文規範。

(B)錯誤。依層級化法律保留，財產權的限制得由法律授權主管機關以命令為之，不以法律直接規定為限。

(C)正確。入出境自由的限制屬得以法律授權訂定命令加以規範的事項，只要授權的目的、內容、範圍具體明確即可。

(D)錯誤。社會福利給付雖屬給付行政，但涉及公共利益的重大事項者，仍應有法律或法律授權的命令為依據。

(A)錯誤。依增修條文，行政院院長由總統直接任命，無須立法院同意。

(B)錯誤。政務委員由行政院院長提請總統任命，不經立法院同意。

(C)正確。審計長由總統提名，經立法院同意任命，這是憲法本文明定、增修後仍維持的同意權事項。

(D)錯誤。司法院秘書長屬院內人事，不經立法院同意。

(A)正確。要求目的須為「重要公益」、手段與目的間須有「實質關聯」，是介於寬鬆與最嚴格之間的中度審查，通常稱為較為嚴格的審查標準。

(B)錯誤。寬鬆審查只要求目的正當、手段與目的間有合理關聯。

(C)錯誤。合理審查即寬鬆審查，密度低於本題所述。

(D)錯誤。最嚴格審查要求目的須為「特別重要」的公益，手段須為達成目的所「必要」且侵害最小。

(A)正確。彈劾案由立法院提出後，交由憲法法庭審理裁判，並不交付公民投票。

(B)錯誤。罷免案經立法院提出後，須經自由地區選舉人投票通過。

(C)錯誤。領土變更案須經立法院提出、公告後由自由地區選舉人複決。

(D)錯誤。憲法修正案須經立法院提出、公告後由自由地區選舉人複決。

(A)錯誤。英國即為有民主而無成文憲法的著例。

(B)錯誤。君主立憲的民主國家（如英國、日本）並非共和政體。

(C)正確。民主的核心就是統治權力來自人民、由人民參與決定，人民參政是民主不可或缺的內容。

(D)錯誤。若干民主國家仍保留貴族頭銜或貴族院，只是不再享有實質統治特權。

(A)錯誤。本題要選敘述錯誤者。我國兼採五權間的水平分立與中央地方的垂直分立。

(B)正確。憲法明定立法委員不得兼任官吏，正是為維持立法權對行政權的監督而設的兼職禁止。此項為錯誤敘述。

(C)錯誤。本題要選敘述錯誤者。大法官由總統提名、經立法院同意任命。

(D)錯誤。本題要選敘述錯誤者。行政權受立法權監督是權力分立的核心。

(A)錯誤。本題要選敘述錯誤者。禁止醫師本人為醫療廣告的規定，經認定對言論自由的限制過當而違憲。

(B)錯誤。本題要選敘述錯誤者。事涉公共利益且已盡合理查證、有相當理由確信為真者，不受誹謗罪處罰。

(C)錯誤。本題要選敘述錯誤者。以判決命加害人公開道歉，強制表意人發表自己不欲發表的言論，侵害不表意自由而違憲。

(D)正確。要求菸品業者標示尼古丁與焦油含量，是為使消費者獲得正確資訊、維護國民健康所必要，對商業言論的限制合乎比例，經認定合憲。此項稱其違憲，為錯誤敘述。

(A)錯誤。本題要選敘述錯誤者。信賴值得保護是三要件之一，以人民無詐欺、脅迫、賄賂或明知違法等情形為前提。

(B)正確。信賴保護的適用不以合法處分為限；正因為違法授益處分也可能已使人民產生值得保護的信賴，法律才設有撤銷的限制與補償規定。此項為錯誤敘述。

(C)錯誤。本題要選敘述錯誤者。信賴表現指人民已基於信賴而展開具體的財產處置或生活安排。

(D)錯誤。本題要選敘述錯誤者。信賴基礎指足以引起人民信賴的國家行為。

(A)錯誤。本題要選敘述錯誤者。被告得隨時選任辯護人。

(B)正確。選任辯護權自偵查階段即已存在，犯罪嫌疑人受司法警察官或司法警察調查時同樣得選任辯護人。此項將其限於審判中，為錯誤敘述。

(C)錯誤。本題要選敘述錯誤者。辯護人於偵查中的羈押審查程序得檢閱卷證並抄錄或攝影。

(D)錯誤。本題要選敘述錯誤者。最輕本刑三年以上有期徒刑之罪屬強制辯護案件。

(A)錯誤。裁量逾越是所選的法律效果超出法定範圍，本件的問題不在額度而在判斷過程。

(B)錯誤。裁量怠惰是根本不行使裁量，機關在此已作成處分。

(C)正確。機關漏未考量危害源的責任歸屬這項應予斟酌的重要因素，逕命土地所有權人負全責，是行使裁量時違背授權目的、未斟酌相關事項，屬裁量濫用。

(D)錯誤。裁量收縮至零指情況急迫時裁量空間縮減為唯一選項，與本件的瑕疵型態不同。

(A)錯誤。船舶已明確違反載客上限而危及乘客安全，機關除禁止出航外別無其他適當選擇，屬裁量收縮至零。

(B)錯誤。建築物已瀕臨倒塌，人身安全的危害迫在眉睫，強制拆除是唯一合義務的選擇。

(C)錯誤。接獲火災通報而派遣救援，生命危害急迫且明確，裁量收縮至零。

(D)正確。檢舉內容僅止於「疑似」排放廢氣，危害是否存在、程度如何都尚未查明；機關此時應先調查，仍保有多種手段可選，尚未收縮到只剩勒令停工一途。

(A)正確。公務員與國家、學生與學校、軍人與國家、受刑人與監所，是傳統特別權力關係的四種典型類型，後來才逐步被司法解釋打破。

(B)錯誤。特別權力關係的特徵之一正是「法律規範的密度低」，機關得以內部規則概括支配。

(C)錯誤。該理論的另一特徵是「排除司法救濟」，相對人不得爭訟，遑論由普通法院審理。

(D)錯誤。特別權力關係是行政法學上發展出來的理論，憲法並無此依據；反而是基本權保障與訴訟權的憲法要求使其逐步瓦解。

(A)錯誤。本題要選敘述錯誤者。該公共設施須在機關的管領範圍內，機關才有設置管理的義務。

(B)正確。公共設施的國家賠償採無過失責任，只要設置或管理有欠缺並因而致生損害即成立，不以公務員有故意或過失為要件——這正是它與公務員違法行為責任最大的差別。此項為錯誤敘述。

(C)錯誤。本題要選敘述錯誤者。設置或管理有欠缺是核心要件。

(D)錯誤。本題要選敘述錯誤者。所保護的法益限於生命、身體、人身自由與財產。

(A)錯誤。吊銷駕照是因違規行為而剝奪權利的制裁，屬裁罰性不利處分。

(B)錯誤。記大過是對學生違規行為所為的制裁，具裁罰性質。

(C)正確。命拆除違規建物的目的在除去違法狀態、回復合法秩序，是管制性的下命處分，不是對過去違規行為的處罰。

(D)錯誤。罰鍰是最典型的行政罰。

(A)錯誤。本題要選敘述錯誤者。比例原則是行政程序法明定、行政行為均應遵守的一般法律原則。

(B)錯誤。本題要選敘述錯誤者。裁量結果違反比例原則者，構成裁量濫用而違法。

(C)正確。比例原則不限於干預行政；給付行政的手段選擇、行政契約等雙方行為，同樣受其拘束。此項為錯誤敘述。

(D)錯誤。本題要選敘述錯誤者。行政契約等雙方行政行為亦適用比例原則。

(A)錯誤。訴願書不合法定程式經通知補正而逾期不補正者，應為不受理決定。

(B)正確。行政處分是否合法屬實體審查的結果：處分違法且訴願有理由者，受理訴願機關應以決定撤銷原處分，而不是以不受理終結。

(C)錯誤。逾越法定期間提起訴願者，應為不受理決定。

(D)錯誤。行政處分已不存在者，訴願的標的消失，應為不受理決定。

(A)錯誤。本題要選敘述錯誤者。訴不合法者以裁定駁回。

(B)錯誤。本題要選敘述錯誤者。訴無理由者以判決駁回。

(C)錯誤。本題要選敘述錯誤者。有理由且事證明確者，判命機關作成申請內容的處分。

(D)正確。訴有理由但事證尚未明確或涉及機關的裁量決定時，法院應判命機關「遵照判決的法律見解」對原告作成決定（指導判決），既尊重行政的裁量權，也不讓原告落空；駁回其訴並不正確。此項為錯誤敘述。

(A)錯誤。撤銷訴訟的標的是違法的行政處分，行政契約的爭議並無處分可撤銷。

(B)錯誤。課予義務訴訟針對的是機關對申請的駁回或不作為。

(C)正確。基於行政契約請求金錢補償，是請求非因行政處分而生的財產給付，應提起一般給付訴訟。

(D)錯誤。確認訴訟用於確認法律關係成立不成立或處分無效，本件是請求給付。

(A)錯誤。本題要選敘述錯誤者。情況判決僅適用於撤銷訴訟。

(B)錯誤。本題要選敘述錯誤者。須撤銷原處分於公益有重大損害。

(C)正確。情況判決的要件是原告之訴雖有理由，但撤銷原處分於公益有重大損害，經斟酌各種情事後認為撤銷並不適當；有無第三人訴訟參加，與此無關。此項為錯誤敘述。

(D)錯誤。本題要選敘述錯誤者。法院駁回原告之訴時，應於判決主文中諭知原處分或決定違法。

(A)正確。民事訴訟採辯論主義，事實與證據原則上由當事人主張、聲明，法院不主動蒐集，僅於例外情形（如涉及公益的事件）才依職權調查。

(B)錯誤。當事人能力是訴訟成立的要件，屬職權調查事項。

(C)錯誤。審判權的有無關乎法院能否受理，屬職權調查事項。

(D)錯誤。上訴是否逾期關乎上訴是否合法，屬職權調查事項。

(A)錯誤。言詞辯論以「當事人」聲明應受判決之事項為始，並非以訴訟代理人的聲明為始。

(B)錯誤。當事人得委任訴訟代理人到庭，也得提出文書、影音等證據方法輔助陳述。

(C)錯誤。當事人本人得自為陳述，法律並未要求一律由代理人代撰書狀。

(D)正確。攻擊或防禦方法涉及當事人或第三人的隱私、業務秘密，經當事人聲請而法院認為適當者，得不公開審判——這是公開審理原則的法定例外。

(A)錯誤。原告自己的住所地不是管轄的連繫因素。

(B)錯誤。乙的住所地固有普通審判籍，但共同被告住所不在同一法院轄區時，若另有共同管轄法院，即由該法院管轄。

(C)錯誤。丙的住所地同理，因有共同管轄法院而退居其次。

(D)正確。乙、丙住所分屬桃園與新竹，無共同的普通審判籍；但侵權行為地在臺中，是對兩人都有管轄權的共同管轄法院，故由臺中地院管轄。

(A)錯誤。本題要選敘述錯誤者。法院不問訴訟程度如何，得隨時試行和解。

(B)錯誤。本題要選敘述錯誤者。訴訟上和解成立者，與確定判決有同一之效力。

(C)正確。當事人就未聲明之事項成立和解，或第三人參加和解成立者，法律明定「得為執行名義」，以免和解內容無從實現。此項為錯誤敘述。

(D)錯誤。本題要選敘述錯誤者。和解有無效或得撤銷之原因者，當事人得請求繼續審判。

(A)錯誤。占有之訴保護的是占有這個事實狀態，不問有無正當權源，無權占有人亦得行使。

(B)錯誤。惡意占有人同樣得對侵奪其占有之人主張返還。

(C)錯誤。間接占有人透過直接占有人對物有管領力，仍是占有人，得行使占有保護請求權。

(D)正確。占有輔助人是受他人指示而管領其物，法律上的占有人是使其管領之人；輔助人自己並非占有人，因而不能行使占有人的物上請求權。

(A)錯誤。拋棄繼承權是受輔助宣告之人應經輔助人同意的法定行為之一，未經同意不生效力。

(B)正確。未得同意的情形準用限制行為能力人的規定，而拋棄繼承是單獨行為；限制行為能力人未得允許所為的單獨行為無效，故本件亦為無效。

(C)錯誤。法律效果是自始無效，不是有效但得撤銷。

(D)錯誤。效力未定是契約行為未得允許時的效果；單獨行為則直接無效，無從事後承認。

(A)錯誤。給付不能是債務不履行的三大態樣之一。

(B)錯誤。給付遲延是債務不履行的態樣之一。

(C)正確。不當得利是法律直接規定的債之發生原因，處理的是無法律上原因而受利益的返還，與債務人是否履行既存債務無關，不屬債務不履行責任。

(D)錯誤。不完全給付是債務不履行的態樣之一。

(A)正確。律師受託處理訴訟事務，重在事務的處理而非工作成果的完成，且以當事人的信任為基礎，屬委任契約。

(B)錯誤。僱傭重在提供勞務本身且受指揮監督，律師執行職務有其獨立的專業判斷。

(C)錯誤。承攬以完成一定工作為要件；律師不擔保訴訟勝敗這個結果。

(D)錯誤。居間是報告訂約機會或媒介契約成立，與訴訟代理無關。

(A)錯誤。甲乙間的租賃契約仍有效存續，乙有權占有A屋，甲不得請求返還。

(B)正確。丙是基於合法轉租而占有，對甲為有權占有，甲不得對丙行使所有物返還請求權。

(C)錯誤。甲與丙之間並無契約關係，租金請求權只存在於各自的租賃契約當事人之間。

(D)錯誤。丙所付的租金是乙依轉租契約取得的收益，甲只能依自己與乙的租賃契約請求約定的租金。

(A)錯誤。收養關係存續中，養子女與本生父母的權利義務停止，因而對本生父母並無法定繼承權。

(B)正確。養父母均死亡時，未成年養子女與本生父母的關係仍在停止狀態，等同無父母行使負擔權利義務，故應為其置監護人。

(C)錯誤。夫妻之一方收養他方之子女（繼親收養）時，該他方與子女的權利義務不因收養而受影響，只有另一方本生父母的關係停止。

(D)錯誤。權利義務既已停止，本生父母對已出養的子女並無扶養請求權。

(A)正確。配偶負扶養義務的順序與直系血親卑親屬同列（第一順序），受扶養權利的順序則與直系血親尊親屬同列，這是民法就夫妻扶養所設的特別順序規定。

(B)錯誤。扶養義務源於父母子女的身分關係，不因未行使親權而免除。

(C)錯誤。扶養方法不能協議時由親屬會議定之，但扶養「費用」不能協議時由法院定之，不是專屬親屬會議或監護人。

(D)錯誤。減輕或免除扶養義務的事由是受扶養權利者曾對義務人為虐待、重大侮辱或無正當理由未盡扶養義務，與是否領有重大傷病卡無關。

(A)錯誤。以自始客觀不能之給付為契約標的者契約無效，明知或可得而知的一方應賠償相對人因信契約有效而受的損害，正是信賴利益。

(B)正確。自始主觀不能（僅該債務人不能給付）契約仍屬有效，債權人得依債務不履行請求賠償「履行利益」，也就是契約若順利履行本可得到的利益，而不是信賴利益。

(C)錯誤。締約上過失的賠償範圍是相對人因信契約能成立而受的損害，屬信賴利益。

(D)錯誤。因錯誤而撤銷意思表示者，表意人對信其意思表示為有效而受損害的相對人負賠償責任，屬信賴利益。

(A)錯誤。定金以實際交付為成立要件，是要物契約。

(B)正確。合會應訂立會單並由會首與會員簽名，是「要式」契約；成立不以交付會款為要件，故非要物契約。

(C)錯誤。押租金契約以押租金的交付為成立要件，是要物契約。

(D)錯誤。使用借貸以借用物的交付為成立要件，是要物契約。

(A)錯誤。司法警察詢問犯罪嫌疑人時，應告知得選任辯護人。

(B)錯誤。檢察官訊問被告時，應告知得選任辯護人。

(C)錯誤。法官訊問被告時，應告知得選任辯護人。

(D)正確。告知義務的對象是實施刑事訴訟程序的公務員（法官、檢察官、司法警察官及司法警察）；法醫從事的是屍體相驗與鑑定，不是訊問被告的程序主體。

(A)正確。內亂罪的最輕本刑在三年以上有期徒刑，屬強制辯護案件，被告未選任辯護人者，審判長應為其指定。

(B)錯誤。醉態駕駛罪法定刑未達強制辯護的門檻。

(C)錯誤。侵占遺失物是輕微財產犯罪，不屬強制辯護案件。

(D)錯誤。公然侮辱罪法定刑輕微，不屬強制辯護案件。

(A)錯誤。上市公司的身分屬眾所周知的顯著事實，無庸舉證。

(B)錯誤。法院於職務上已知的事實，無庸舉證。

(C)錯誤。日出日沒時刻可由公開資料確知，屬顯著之事實。

(D)正確。被告陳述其自白係出於不正方法時，應先於其他事證而為調查，並由檢察官就自白的任意性指出證明方法——這正是必須舉證的事項。

(A)錯誤。偵查中的羈押審查程序，辯護人與被告的接見不得限制，偵查不公開不能作為剝奪防禦權的理由。

(B)錯誤。同上，通信亦不得限制。

(C)正確。被告及其辯護人得於法官訊問前，請求給予適當時間準備答辯，這是使羈押審查程序中的防禦權能實際發揮作用的配套。

(D)錯誤。閱卷抄錄攝影的權利屬辯護人；無辯護人的被告只能由法院以適當方式使其「獲知」卷證內容，且不包括重製。

(A)錯誤。法令規則所定的行為準則，是注意義務最典型的來源。

(B)錯誤。業界成規、專業技術規範是判斷應盡何種注意的重要依據。

(C)錯誤。契約可以創設特定的保護與注意義務。

(D)正確。法律草案尚未完成立法程序、不具規範效力，不能作為課予行為人注意義務的依據。

(A)錯誤。本題要選敘述錯誤者。防衛過當已逾越必要程度，不能阻卻違法，只能減輕或免除其刑。

(B)錯誤。本題要選敘述錯誤者。正當防衛是阻卻違法事由。

(C)錯誤。本題要選敘述錯誤者。須對現在不法之侵害，出於防衛自己或他人權利。

(D)正確。正當防衛不罰的理由在於行為不具違法性，屬違法性階層的問題；責任能力則是罪責階層的另一回事。此項為錯誤敘述。

(A)錯誤。本題要選敘述錯誤者。偵查中自白並自動繳交全部所得財物者，符合減輕其刑的規定。

(B)正確。里長依地方制度法辦理里公務、受區公所指揮監督，是依法令從事公共事務並具法定職務權限的公務員，侵吞經手的補助款應論以貪污治罪條例之罪。此項為錯誤敘述。

(C)錯誤。本題要選敘述錯誤者。里長既為公務員，侵吞經手公款即構成貪污治罪條例之罪。

(D)錯誤。本題要選敘述錯誤者。無身分者與有身分者共犯身分犯之罪，仍依該條例處斷。

(A)錯誤。聚合犯是須多數行為人朝同一方向共同實行的必要共犯，如聚眾犯罪。

(B)錯誤。集合犯指立法上預定同種行為反覆實行而僅論以一罪，如常業犯。

(C)錯誤。結合犯是立法將兩個獨立犯罪結合為一罪，如強盜殺人罪。

(D)正確。收賄與行賄是兩個方向相對、彼此合致才能完成的行為，屬必要共犯中的對向犯，各依其所犯的罪名分別處罰。

(A)正確。甲的目的是駕車逃離，對撞擊乙並無認識與意欲，但駕駛時未注意車輛轉向而肇致死亡結果，屬應注意能注意而不注意，成立過失致死罪。

(B)錯誤。殺人罪須有殺人故意，甲欠缺致乙於死的認識與意欲。

(C)錯誤。傷害罪須有傷害故意，甲同樣欠缺。

(D)錯誤。傷害致死是加重結果犯，須以傷害的故意為基礎犯罪，本件並無傷害故意。

(A)錯誤。緊急避難的危難來源不限於人的不法侵害，天災、動物侵襲、疾病等自然事實同樣可能構成——這正是它與正當防衛的重要差別。

(B)正確。條文要求須「因避免緊急危難而出於不得已」，即已無其他侵害較小的方法可資選擇。

(C)錯誤。是否過當，須綜合避難行為的必要程度與所保全、所犧牲法益的權衡而定，不是僅憑最後手段性一項判斷。

(D)錯誤。得保全的法益包括生命、身體、自由與財產，且不以自己的法益為限，他人的法益亦可。

(A)錯誤。因果歷程錯誤是結果雖如所欲發生，但發展過程與預想不同。

(B)正確。甲對行為客體的同一性發生誤認，而丙與乙同為「人」，兩者在構成要件上等價，故屬等價的客體錯誤；通說認為不阻卻故意，甲仍成立殺人既遂。

(C)錯誤。打擊錯誤是行為人瞄準的客體正確，卻因手段偏差而擊中他人；本件甲從頭到尾針對的就是眼前這個人。

(D)錯誤。包攝錯誤是行為人對法律概念的涵攝發生誤解，屬法律錯誤的一種。

(A)錯誤。侵占公有財物以該財物已在其持有中為前提；本件款項是甲藉不實單據向機關「請領」而來，並非原已持有。

(B)錯誤。截留公款是對應解繳或發給的款項予以留存，本件是以不實內容詐領。

(C)正確。甲利用承辦教育訓練業務的職務機會，以填載不實堂數的領據使機關陷於錯誤而交付款項，成立利用職務上機會詐取財物罪。

(D)錯誤。甲具公務員身分且係利用職務機會為之，應優先適用貪污治罪條例的特別規定；且其所取得者為財物而非財產上不法利益。