法學大意（初等考、地特五等）　考古題與解析

(A)錯誤。本題要選敘述錯誤者。公法爭議循行政爭訟、私法爭議循民事訴訟，此項正確。

(B)錯誤。本題要選敘述錯誤者。公法上金錢給付與行政處分的執行依行政執行法，私法上債權的執行依強制執行法，此項正確。

(C)錯誤。本題要選敘述錯誤者。公務員行使公權力致人民受損由國家賠償法處理，私人間的侵害則依民法，此項正確。

(D)正確。勞動基準法雖以僱傭關係為規範客體，但其中主管機關的勞動檢查、監督與罰則屬公法規範，通說認為它兼具公私法性質，並非「純粹的私法」。

(A)錯誤。本題要選敘述錯誤者。土地疆界糾紛之訴訟得成立訴訟上和解。

(B)錯誤。本題要選敘述錯誤者。法院調解成立者，與訴訟上和解有同一效力。

(C)正確。當事人就未聲明的事項成立和解者，該部分同樣具有執行力，得為執行名義。此項為錯誤敘述。

(D)錯誤。本題要選敘述錯誤者。兩造和解意思已甚接近時，得聲請法院於其表明的範圍內定和解方案，方案送達兩造時視為和解成立。

(A)錯誤。犯罪嫌疑人受司法警察（官）調查時，得選任辯護人。

(B)錯誤。法院審理的準備程序中，被告當然得選任辯護人。

(C)正確。受上級長官調查屬機關內部的行政調查，不是刑事訴訟程序，該條的選任辯護人規定並不及於此。

(D)錯誤。移送檢察官偵查時，被告得選任辯護人。

(A)錯誤。名譽權未見於憲法明文，是經由概括保障條款導出的權利。

(B)錯誤。婚姻自由同樣是憲法未列舉、經概括條款保障的自由。

(C)錯誤。姓名權亦屬憲法未明文列舉的人格權內涵。

(D)正確。憲法明文規定人民有受國民教育的權利與義務，是條文直接列舉的權利。

(A)錯誤。條文要求的是「原告」有即受確認判決之「法律上」利益，此項寫成被告的經濟上利益，兩處都錯。

(B)正確。將來給付之訴以有預為請求之必要者為限，才能就尚未到期的給付先行起訴。

(C)錯誤。確認基礎事實存否之訴，以「原告不能提起其他訴訟」者為限，且無訴訟標的金額的門檻。

(D)錯誤。確認證書真偽之訴得逕行提起，不以刑事偽造文書判決確定為前提。

(A)錯誤。評選委員行使的是具有公共事務性質的職權，並非全然的私人身分。

(B)錯誤。身分公務員指依法令服務於國家、地方自治團體所屬機關而具有法定職務權限者；甲是外聘的私立大學教授，不具此身分。

(C)正確。甲雖非機關所屬人員，但依政府採購法令從事採購評選這項公共事務，並具有法定的職務權限，屬「依法令從事於公共事務而具有法定職務權限」的授權公務員。

(D)錯誤。委託公務員是受國家機關「委託」承辦公共事務者；甲的權限直接來自採購法令而非個別委託關係。

(A)錯誤。法律保留處理的是行政行為有無法律依據，不是手段的強度。

(B)錯誤。明確性要求的是規範或處分內容清楚可預見。

(C)錯誤。信賴保護處理的是人民對既存法秩序的信賴應否受保護。

(D)正確。「以適當之方法為之」對應適當性，「不得逾達成執行目的之必要限度」對應必要性，正是比例原則的條文化。

(A)錯誤。本題要選敘述錯誤者。權利能力始於出生、終於死亡。

(B)正確。受輔助宣告之人並未喪失行為能力，僅於法定的特定行為應經輔助人同意；喪失行為能力的是受監護宣告之人。此項為錯誤敘述。

(C)錯誤。本題要選敘述錯誤者。法人於法令限制內有權利能力，專屬於自然人者除外。

(D)錯誤。本題要選敘述錯誤者。權利能力及行為能力不得拋棄。

(A)錯誤。第4條之罪在自首並自動繳交全部所得財物時，得減輕或免除其刑。

(B)錯誤。第5條之罪同在減免規定的適用範圍內。

(C)錯誤。第6條之罪同在減免規定的適用範圍內。

(D)正確。貪污治罪條例的自首自白減免規定，明文只及於第4條至第6條之罪；第13條是直屬主管長官的包庇或不為舉發罪，不在其列。

(A)錯誤。本題要選敘述錯誤者。手段有助於目的達成，即適當性原則。

(B)錯誤。本題要選敘述錯誤者。選擇損害最小的方法，即必要性原則。

(C)正確。比例原則衡量的是手段對人民權益的侵害與所追求公益之間的關係，行政成本與經濟效益屬行政效能的考量，不是比例原則的內涵。此項為錯誤敘述。

(D)錯誤。本題要選敘述錯誤者。損害與利益不得顯失均衡，即狹義比例原則。

(A)錯誤。清償未到期債務者，債務本身存在，只是提前履行，不得請求返還。

(B)錯誤。給付時明知無給付義務仍為給付者，不得請求返還。

(C)正確。加工物依法歸材料所有人取得時，加工人因此受有損害而材料所有人受有利益，法律明定得依不當得利的規定請求償還價額。

(D)錯誤。履行道德上義務所為的給付，不得請求返還。

(A)錯誤。行政機關就其主管法規所為的解釋，屬有權解釋中的行政解釋。

(B)錯誤。立法機關以立法或決議闡明法律意義，屬立法解釋。

(C)錯誤。法院於裁判中闡釋法律，屬司法解釋。

(D)正確。學者的見解稱為學理解釋，只有說服力而無拘束力，不是有權解釋。

(A)錯誤。本題要選敘述錯誤者。一行為違反數規定而應處罰鍰者，依法定罰鍰額最高之規定裁處。

(B)錯誤。本題要選敘述錯誤者。裁處額度不得低於各該規定的罰鍰最低額。

(C)錯誤。本題要選敘述錯誤者。沒入或其他種類的行政罰不被罰鍰吸收，得併為裁處。

(D)正確。一行為違反社會秩序維護法及其他行政法上義務而應受處罰，已裁處拘留者，不再受罰鍰之處罰——拘留是更嚴厲的自由罰，已足以評價。此項為錯誤敘述。

(A)正確。自書遺囑必須「自書」遺囑全文，用以確保筆跡可資辨識、內容出於本人；電腦打字不符此要件。

(B)錯誤。記明年、月、日是自書遺囑的法定要件。

(C)錯誤。親自簽名是自書遺囑的法定要件，且不得以蓋章代之。

(D)錯誤。有增減塗改者，應註明處所及字數並另行簽名，是法定要件。

(A)錯誤。共有人請求裁判分割，是行使分割請求權以形成新的權利狀態，性質上為形成權（形成之訴）。

(B)錯誤。減少價金是買受人單方意思表示即變更契約內容，屬形成權。

(C)正確。時效完成後債務人拒絕給付，行使的是時效抗辯權——它只讓債務人得以拒絕履行，並不使既存的法律關係發生變動，屬抗辯權而非形成權。

(D)錯誤。解除契約是以單方意思表示消滅契約關係，是典型的形成權。

(A)錯誤。訴願書不合法定程式經通知補正而逾期不補正者，應為不受理決定。

(B)正確。行政處分是否合法屬實體審查的結果：處分違法且訴願有理由者，受理訴願機關應以決定撤銷原處分，而不是以不受理終結。

(C)錯誤。逾越法定期間提起訴願者，應為不受理決定。

(D)錯誤。行政處分已不存在者，訴願的標的消失，應為不受理決定。

(A)錯誤。司法警察詢問犯罪嫌疑人時，應告知得選任辯護人。

(B)錯誤。檢察官訊問被告時，應告知得選任辯護人。

(C)錯誤。法官訊問被告時，應告知得選任辯護人。

(D)正確。告知義務的對象是實施刑事訴訟程序的公務員（法官、檢察官、司法警察官及司法警察）；法醫從事的是屍體相驗與鑑定，不是訊問被告的程序主體。

(A)錯誤。資訊隱私權並非絕對保障，得以法律或法律明確授權的命令，於必要範圍內加以限制。

(B)正確。資訊隱私權保障人民自主決定是否揭露其個人資料、在何種範圍內揭露，並保障其知悉個人資料如何被使用與請求更正的權利。

(C)錯誤。人民對國家所記載的個人資料，除得請求閱覽外，於記載錯誤時亦得請求更正。

(D)錯誤。限制資訊隱私權須有法律或法律明確授權的命令為依據，機關不得逕以命令為之。

(A)錯誤。行政執行的聲明異議程序已由上級機關作成決定，性質上相當於訴願，無須再走一次。

(B)錯誤。法律並無「再聲明異議」的制度。

(C)正確。執行命令具行政處分性質者，經聲明異議並由直接上級主管機關作成決定後，該程序已提供與訴願相當的救濟機會，實務見解認為得逕行提起撤銷訴訟。

(D)錯誤。爭執的標的是具處分性質的執行命令，應提撤銷訴訟而非給付訴訟。

(A)正確。詢問受拘提逮捕之人違反告知得選任辯護人的規定者，所取得的自白「原則上」不得作為證據；但經證明其違背非出於惡意且自白出於自由意志者，例外仍得為證據。

(B)錯誤。法律另設有非出於惡意且出於自由意志的例外，並非一律排除。

(C)錯誤。原則是排除，不是一律可用。

(D)錯誤。此種情形有明文的特別規定，應優先適用該規定，不再回到違背法定程序的權衡條款。